法律并未明确规定“强奸就是男性生殖器入侵女性生殖器”

于伏海

刚刚看到新闻，上海检方决定以猥亵罪逮捕新城集团前董事长王振强。前几天有新闻报道税，经过司法鉴定，受害女童阴道已经被撕裂，构成轻伤。

中国政法大学阮齐林教授接受媒体采访时说，因为没有证据证明王振强将生殖器插入被害女童阴道里，所以，检方也只能以猥亵罪决定逮捕王振强，意思是，强奸既遂必须是男性生殖器插入女性阴道，如果没有用生殖器，那就不是强奸。

那么，我国刑法是怎么规定强奸罪的呢？

我国刑法第二百三十六条是这样规定强奸罪的：

以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。

奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。

强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：

（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；

（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；

（三）在公共场所当众强奸妇女的；

（四）二人以上轮奸的；

（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。

这一法条并未规定强奸行为必须使用生殖器，最高法院也没有对强奸罪作出这样的司法解释，既然法律没有明确规定强奸行为必须使用生殖器，那采用其他器物入侵女性阴道的行为也可以构成强奸罪。

因此，王振强有没有对女童实施强奸，也不能以王振强有没有使用生殖器作为判断标准。如果王振强使用类似生殖器的器物插入女童的阴道，比如王振强从淘宝网购买塑胶阴茎，买来后，就找周某去物色女童，周某给他找来女童并送入五星级酒店房间里，王振强就用买来的器物插入女童的阴道，达到用塑胶阴茎强制与女童性交的目的，这时，王振强构成强奸罪，原因如下：

第一，王振强的主观目的是与女童性交。王振强在五星级酒店开房，王振强花钱雇人给自己找女童，王振强把女童的阴道伤害到构成轻伤，这些都可以证明王振强的主观目的就是强制与女童性交，如果王振强没有与女童性交的目的，那他就不应当采用任何方式企图入侵女童生殖器。

第二，王振强实施了强制性交的行为。王振强没有使用自己的生殖器，但是却使用了生殖器的替代物，王振强用这个替代物去实施性交行为，被害人是十四周岁以下的人，王振强的行为构成强奸罪，哪怕王振强用手指实施这个行为，也仍然构成强奸罪。

我国台湾地区对强奸罪是这样规定的：

第 一六 章 妨害性自主罪

第  221 條 對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法而為性交

者，處三年以上十年以下有期徒刑。

前項之未遂犯罰之。

大家看一下这个法条，使用的是“性交”两个字，这个就非常明确了，只要是强迫与他人发生性交行为，那就是强奸罪：男人可以强奸男人，男人也可以强奸女人，女人可以强奸男人，女人也可以强奸女人。女人怎么强奸女人呢？那肯定是使用能够实施性交的器物了。男人怎么可以强奸男人呢？大家想象一下就知道了。

总之，强奸行为，不一定就是行为人使用生殖器入侵被害人生殖器的行为，只要是行为人强制与他人发生性交行为，那就是强奸。台湾把强奸罪称为妨害性自主罪。

希望大陆也能修改刑法，将强奸罪修改为妨害性自主罪，只要是违背他人意志与他人发生任何方式的性交行为，那就构成妨害性自主罪，处三年以上十年以下有期徒刑。如果对十四周岁以下男女实施这一行为，处无期徒刑或者十年以上有期徒刑，台湾地区刑法规定与十四岁以下男女发生性交行为，处无期徒刑或者七年以上有期徒刑。

台湾刑法第222条：犯前條之罪而有左列情形之一者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑：

一  二人以上共同犯之者。

二  對十四歲以下之男女犯之者。

三  對心神喪失、精神耗弱或身心障礙之人犯之者。

四  以藥劑犯之者。

五  對被害人施以凌虐者。

六  利用駕駛供公眾或不特定人運輸之交通工具之機會犯之者。

七  侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內犯之者。

八  攜帶兇器犯之者。

前項之未遂犯罰之。